Leidensgerechte Beschäftigung: Zu spätes Arbeitsangebot

Manchmal möchten Arbeitnehmer während einer Erkrankung trotz eigentlich fortbestehender Arbeitsunfähigkeit wieder arbeiten. Zum Beispiel dann, wenn der Anspruch auf staatliches Krankengeld zeitlich ausläuft (Aussteuerung). Muss der Arbeitgeber sich darauf einlassen? Muss er - wenn er es ablehnt Arbeitnehmer bei Krankheit (leidensgerecht) zu beschäftigen - anschließend so genannten Annahmeverzugslohn (§ 615 BGB) zahlen? Hierzu entschied das Bundesarbeitsgericht mit Urteil vom 27.08.2008 - 5 AZR 16/08.

Das Bundesarbeitsgericht befand:

Der Vergütungsanspruch eines Arbeitnehmers entfällt grundsätzlich, wenn der Zeitraum für die Entgeltfortzahlung im Krankheitsfall abgelaufen ist und der Arbeitnehmer aus gesundheitlichen Gründen weiterhin nicht in der Lage ist, die vertragsgemäße Arbeit zu erbringen. Daran ändert auch das Angebot der Arbeitsleistung durch den Arbeitnehmer nichts. Dies ist rechtlich selbstverständlich.

Spannender war aber folgende Frage: Was ist, wenn der Arbeitnehmer auf einem freien anderen unter schonenderen Bedingungen hätte gesundheitsverträglich (”leidensgerecht”) eingesetzt werden können. Hätte der Arbeitgeber dann eine Änderungskündigung aussprechen müssen, um eine leidensgerechte Beschäftigung des Arbeitnehmers durchzusetzen - und zwar notfalls auch gegen den Willen des Arbeitnehmers, der die Änderung gar nicht will? Muss der Arbeitgeber aus Gründen des so genannten Annahmeverzugs Vergütung für die freie - schlechtere - Stelle zahlen, wenn er dem Arbeitnehmer diese Stelle nicht anbot oder keine Änderungskündigung aussprach?

Das Bundesarbeitsgericht beantwortete diese Frage mit einem klaren “Jein”:

Hat der Arbeitnehmer eine bestimmte, ihm an sich gesundheitlich mögliche Arbeit abgelehnt, kann ein Vergütungsanspruch nicht darauf gestützt werden, der Arbeitgeber hätte dem Arbeitnehmer diese Arbeit nochmals anbieten müssen. Das gilt im Bereich des Vergütungsrechts selbst dann, wenn eine Beendigungskündigung des Arbeitgebers rechtskräftig mit der Begründung für unwirksam erklärt wird, der Arbeitgeber hätte die andere - gesundheitsunschädliche - Arbeits…